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淺析建筑企業(yè)在合同管理中存在的問題及對策

來源:期刊VIP網所屬分類:房地產時間:瀏覽:

  摘要:當前建筑施工企業(yè)在合同管理問題上存在著諸多問題,尤其是缺乏有效的審查與監(jiān)管,因此存在著較大法律風險,對于企業(yè)而言無疑是一個嚴重的安全隱患。筆者就其中存在的問題進行了較為細致深入的分析,并且提出了相應的對策。

  關鍵詞:建筑企業(yè);合理管理;對策。

  Abstract: The current construction enterprise contract management issues there are many problems, especially the lack of effective review and monitoring, there is a big legal risk for the enterprises is a serious safety hazard. I there were more detailed and in-depth analysis, and the corresponding countermeasures.

  Keywords: building enterprises; reasonable management; countermeasures.

  中圖分類號:TS958.1+7文獻標識碼:A 文章編號:

  當前,我國建筑市場呈現出較為明顯的買方市場特征,建筑企業(yè)之間的競爭已經趨向了白熱化,施工承包合同條件也越發(fā)苛刻,企業(yè)的利潤空間被不斷地壓縮。由于法律法規(guī)的健全與完善,工程分包合同以及勞務分包合同無疑會增加企業(yè)的法律風險,因此依法加強合同管理,能夠有效地幫助企業(yè)降低工程風險,實現合同目的以及企業(yè)的利潤。

  1 建筑企業(yè)合同管理中存在的問題

  1.1 在合同簽訂階段的主要表現

  (1)無效合同。在建筑行業(yè)領域內存在著以合法形式掩蓋非法目的的合同,這些合同由于違反了相關的法律法規(guī)規(guī)定,因而被是我無效合同。無效合同根據法律其自始無效,對于企業(yè)而言將面臨巨大的損失,甚至還可能承擔法律責任。 (2)涉外合同中的法律問題。我國加入WTO之后,面臨大量的涉外合同。但是,由于國情不同,法律制度存在著較大差異,不少建筑企業(yè)并沒有及時跟上,在簽訂合同時往往沒有聘請專業(yè)人員,由于語言以及法律條文等問題,造成了較為嚴重的損失,維權時發(fā)現自身已經處于被動局面,從而難以挽回損失。

  (3)存在表述缺陷的合同。合同是具有法律效應的,其文字表述必須嚴格與準確,不能夠讓人產生誤解,從而導致合同爭議的發(fā)生。依法簽訂的合同應該能夠體現出雙方真實意思的表示,合同條款所使用的文字必須規(guī)范。

  (4)合同條款不全。盡管根據合同法規(guī)定,違約責任條款并不是合同生效的必要條件,但是一旦發(fā)生合同爭議,缺少違約責任條款的合同無疑會增加解決問題的難度。對于簽訂合同雙方而言,都不是一件好事。

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  1.2 在合同履行階段中所存在的問題

  (1) 超過訴訟時效。建筑行業(yè)存在著極為嚴重的欠款情況,有些拖欠并沒有被及時的訴諸法律,因而超過訴訟時效,導致?lián)p失無法通過彌補。根據訴訟法規(guī)定,超過訴訟時效意味著債權人放棄債權主張,同時也就失去了勝訴權。

  (2) 放棄行使合同權利。根據合同規(guī)定,建筑企業(yè)有權可以行使抗辯權,并且要求發(fā)包方根據合同約定按照進度支付工程款,但是由于缺乏法律知識,害怕單方面承擔違約責任,以墊付的方式施工,從而造成巨額的拖欠情況,反而不利于問題的解決。

  (3)對于具有法律效力的證據的輕視。一旦發(fā)生合同糾紛,就需要訴諸法律以解決問題,法律講求是法律事實,法律事實依靠的是具有法律證明效力的證據來說明的,因此證據保全是贏得訴訟的關鍵,但是很多企業(yè)缺乏這方面的意識,當發(fā)生訴訟時,才發(fā)現其所掌握的證據寥寥無幾。

  (4) 沒有及時變更合同內容。在合同履行的過程中,可能會出現合同內容以及合同主體發(fā)生變更的情況。合同變更是因為出現了特殊的情勢,為了能夠繼續(xù)履行合同因而采取的一種手段。作為承包方,應該根據建筑施工的實際情況,及時做好變更,維護自身的合法權益。

  (5) 沒有及時發(fā)出的書函。在履行合同的過程中,必然會涉及到一些書函,其是合同動態(tài)管理中的重要內容,也是履行合同約定的主要手段,對于建筑企業(yè)而言,書函能夠作為有效的證據,保護其自身的合法權益。

  2 審查簽訂在合同管理中的作用

  建筑企業(yè)在中標后,應該將工作重點轉入到對合同文本的審查上,對于合同中所存在的法律風險應該進行有效地分析,從而確保簽訂對自己有利的工程合同。

  2.1 合同文本的審查

  合同文本一般而言是指合同以及包含合同條款的文件。合同文本必須做到內容齊全,條款完整,對于建筑合同而言,施工過程中可能存在的風險必須在合同中明確載明,以避免出現問題后責任歸屬問題的界定。同時,合同必須做到定義清楚,準確,必須能夠體現雙方的真實意思,維護雙方的合法權益。

  2.2 承包工程的合同風險

  承包工程合同風險是指因業(yè)主資、外界環(huán)境突變(法律上所規(guī)定的不可抗力),工程技術、宏觀經濟環(huán)境、以及法律制度等方面的因素造成合同無法按照約定履行的情況。在談判的過程中,應該充分考慮到合同風險問題,明確雙方的權責問題,避免出現業(yè)務單方面獲益的條款出現。公平地將履行合同過程中可能遇到的風險,進行合理地分攤,雙方共同形成一種共同抵御、共同承擔的密切溝通,施工單位也可以根據實際情況,做出適當的讓步,實現權責關系的平衡。

  2.3 談判與簽約

  在合同談判階段,應該選擇具有談判能力以及談判經驗的人,談判人員必須具備相關的法律知識,其他部門的工作人員應該積極做好配合工作,收集整理好談判所需要的相關資料,從而方便談判的順利進行。

  (1) 談判最終目的是實現企業(yè)的利益,企業(yè)的利益既可以是工程利益,也可以是企業(yè)長遠的發(fā)展利益,作為談判者既要把握好當前的利益,也要顧及到長遠的利益。

  (2) 談判者應該敢于爭取自身的合法權益。根據合同法的相關規(guī)定,合同雙方享有平等的權利、承擔相應的義務,但是在實際過程中,要想實現絕對的平等是不可能的,一旦造成損失,法律也不可能實現完全的救濟,因此還是需要企業(yè)盡可能地依靠自己的力量去爭取自身的權利。對于合同文本的內容,在沒有簽署之前,就具有商量的余地,切莫急于求成,放棄主動爭取的地位,結果造成被動不利的結果。

  (3) 重視合同的法律效力。合同是雙方意思的真實表示,是具有法律效力的,對于雙方都具有約束力。合同中的每一條款直接關系到雙方的利益,因此在談判的過程中,一切問題都不能夠輕易讓步,對于可能出現的情況應該有充分地考慮,并且做明確的約定。同時,一切以合同文本為準,不能夠輕信口頭承諾。

  3 改善建筑企業(yè)合同管理的對策建議

  3.1 明確合同管理的工作流程

  合同簽訂過程是十分繁復和漫長的,建筑企業(yè)必須建立一個相應的組織機構,專門從事合同簽訂工作,并且設立相應的工作流程。工作流程應該根據合同簽訂過程中所涉及到的一些問題,例如圖紙審批、工程變更、分包商的索賠等等,規(guī)范化的工作程序能夠有效提提高工作效率,有利于合同的順利簽訂,同時也能夠減少合同談判人員的工作量,讓其有更多的精力致力于合同談判,從而減少風險的發(fā)生。

  3.2 制定必要的合同管理工作制度

  (1) 合同交底制度。合同簽訂后,也意味著合同進入了履行,合同管理人員必須對各級項目管理人進行必要的合同交底,也就是合同內容的培訓工作。對于合同中的主要內容以及責任問題必須著重解釋和說明,必須讓項目管理人員明晰自身所要承擔的職責。

  (2) 責任分解制度。作為工程項目的管理者在學習合同內容完畢后,應當制定相應的合同責任分解計劃,將責任分解落實到各部門或是下級承包單位。合同責任必須落實到位,落實到人,這樣才能夠使各部門能夠根據合同的要求履行合同。

  (3)每日工作報送制度。各職能部門應該將本部門的工作情況做好詳細的記錄,整理后連同今后的一周內的工作計劃一同呈報給項目管理部門。這項制度有利于管理者及時掌握工程信息,從而就可能發(fā)生或是已經發(fā)生的問題作出及時的應對。

  (4)進度款的審查批準制度。目前,工程進度款主要是由成本核算部門作出的,由于成本核算人員對于施工進度情況以及合同內容并不十分了解,因此往往會造成費用索賠項目的忽略,從而造成無法索賠的情況發(fā)生。為了避免這種情況的發(fā)生,建議合同管理部門與成本核算部門之間應該實現信息共享,建立起共同實施的進度款審查批準制度。

  3.3 重視合同文本分析

  (1) 合法性分析。在簽訂合同時,必須分析合同是否具備法律所要求的生效要件,例如當事人是否具有主體資格;工程項目是否根據法律規(guī)定進行了招投標;合同條款是否符合法律的相關規(guī)定。由于建筑工程合同具有一定的復雜性,應該采取公正的方法,盡量避免法律風險的發(fā)生。

  (2) 完備性分析。合同文件是否完備直接關系到合同是否能夠生效,因此必須做好嚴格的審查工作。對于存在的問題,應該及時指出,并且要求補齊;合同措辭必須準確,對于存在模棱兩可之處必須加以說明,并且加以修正,對工程中可能出現的風險,應該有一定的預見,并且在合同條款中有所反映。為了有效地避免合同條款風險,可以采用具有示范性的建筑行業(yè)項目合同作為簽訂的依據。

  3.4 重視合同變更管理

  合同變更問題在工程實踐中并不罕見,變更一旦出現,也就意味著存在索賠的可能,因此在工程實施中必須加強相關的管理工作。作為合同管理人員,必須從自身工作的特性出發(fā),做好相應的記錄、收集、整理等方面的工作。對于業(yè)主提出需要變更的部分,做好記錄的同時,還應該進行相應的審查和分析。企業(yè)應該重視變更管理工作,一旦出現變更就應該要求業(yè)主對于變更前的施工情況進行相應的索賠,對于業(yè)主變更要求不能一味順從,企業(yè)應該積極維護自身的合法權利。

  3.5 加強分包合同管理

  分包情況在建筑行業(yè)內較為普遍,分包會增加合同履行的風險,因此必須加強分包合同的管理工作。管理人員在訂立分包合同時,必須從實際情況出發(fā),在合同中明確劃定雙方的權利與義務,建立完整的分包合同檔案,并且對分包企業(yè)的工作進行動態(tài)式的跟蹤管理。

  3.6 重視合同管理人才的培養(yǎng)

  合同管理需要專業(yè)管理人才,管理人員不僅需要具備嫻熟的法律、法規(guī)知識,精通合同業(yè)務,并且能夠與國際接軌,能夠閱讀和翻譯英文合同文本,具有談判能力與談判經驗,能夠從事合同擬定以及修改等方面的工作;熟悉和掌握合同履行以及工程索賠等相關事宜,以及具備一定的會計賬務知識。

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