現(xiàn)在法學(xué)中對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)上的新管理保護(hù)措施有哪些呢，如何來促進(jìn)現(xiàn)在法學(xué)的新建設(shè)條例呢?本文是一篇法學(xué)論文。民間文學(xué)藝術(shù)作品具有共有的性質(zhì)，導(dǎo)致了很多人有機(jī)會(huì)“搭便車”，但是給權(quán)利主體過多的壟斷權(quán)利，則會(huì)造成民間文學(xué)藝術(shù)作品的封閉性，同時(shí)導(dǎo)致社會(huì)對(duì)信息的不確定與不對(duì)稱性，從而不利于民間文學(xué)藝術(shù)作品的傳播與發(fā)展。

　　摘要：我國1991年 《中華人民共和國著作權(quán)法 》第 8條規(guī)定：“ 民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的保護(hù)辦法由國務(wù)院另行規(guī)定 ”。直到2014年9月3日，國家版權(quán)局發(fā)布關(guān)于《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例(征求意見稿)》(以下簡(jiǎn)稱為意見稿)公開征求意見的通知，再次將民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)提上日程。本文將結(jié)合《意見稿》，針對(duì)我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀進(jìn)行論述，并提出見解。

　　關(guān)鍵詞：民間文學(xué)藝術(shù)作品,知識(shí)產(chǎn)權(quán),著作權(quán),法學(xué)論文格式

　　一、民間文學(xué)藝術(shù)作品的概述

　　民間文學(xué)藝術(shù)作品一詞譯自英文的“ works of folklore”、 “expressions of folklore”等。它第一次在法律上的明確定義出現(xiàn)《發(fā)展中國家突尼斯版權(quán)示范法》中。我國的《辭海》解釋，日常語境下的“民間文學(xué)藝術(shù)”是“指群眾口頭創(chuàng)作、口頭流傳，并不斷修改、加工的文學(xué)。包括神話、傳說、故事、寓言、民歌、謠諺、說唱、謎語等”。我國學(xué)者劉春田主編的《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》和吳漢東主編的《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)》分別從知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面給民間文學(xué)藝術(shù)作品做出了解釋，盡管大家對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的解釋各有千秋，但可以達(dá)成共識(shí)的是，民間文學(xué)藝術(shù)作品是指由某一特定群體集體創(chuàng)作、經(jīng)過反復(fù)加工并以口頭相傳的方式產(chǎn)生的有民族、區(qū)域特色的作品。

　　法學(xué)論文：《法律適用》，《法律適用》是由中華人民共和國新聞出版總署、正式批準(zhǔn)公開發(fā)行的優(yōu)秀期刊。自創(chuàng)刊以來，以新觀點(diǎn)、新方法、新材料為主題，堅(jiān)持"期期精彩、篇篇可讀"的理念。法律適用內(nèi)容詳實(shí)、觀點(diǎn)新穎、文章可讀性強(qiáng)、信息量大，眾多的欄目設(shè)置，法律適用公認(rèn)譽(yù)為具有業(yè)內(nèi)影響力的雜志之一。法律適用并獲中國優(yōu)秀期刊獎(jiǎng)，現(xiàn)中國期刊網(wǎng)數(shù)據(jù)庫全文收錄期刊。

　　二、民間文學(xué)藝術(shù)作品的特征以及其面臨的威脅

　　第一，集體性。民間文學(xué)藝術(shù)作品是在某個(gè)區(qū)域或一個(gè)民族世代相傳，集中了特定群體的智慧和勞動(dòng)，是集體創(chuàng)作產(chǎn)生的結(jié)晶。一種是在長時(shí)間的集體工作、生活中，某一特定的社會(huì)群體一起創(chuàng)作產(chǎn)生;另一種是在個(gè)人完成的作品后，某個(gè)區(qū)域或者民族根據(jù)其特有的風(fēng)格與傳統(tǒng)，繼承、修改、加工等等而形成的膾炙人口的民間文學(xué)藝術(shù)作品。

　　第二，延續(xù)性。民間文學(xué)作品是由一個(gè)區(qū)域內(nèi)或者一個(gè)民族世代相傳，經(jīng)過每一代付出，繼承發(fā)展得來的，今天我們看到的民間文學(xué)藝術(shù)作品既是我們對(duì)前輩們成果的繼承與發(fā)展，也將成為下一代改革與創(chuàng)新的歷史資料。

　　第三，相對(duì)公開性。因?yàn)槊耖g藝術(shù)具有區(qū)域性，是一種典型的起源于文化生活地方特色的世代相傳的文化，所以民間文學(xué)藝術(shù)作品是相對(duì)公開的，即僅對(duì)于該創(chuàng)作區(qū)域和民族公開。

　　然而全球化下人們的相互交流日漸頻繁與簡(jiǎn)便，在給我們帶來便利的同時(shí)，也對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)帶來了巨大的威脅，主要體現(xiàn)在：

　　其一，國內(nèi)保護(hù)制度及措施等非常不完善，這就造成了我國當(dāng)今一部分民間文學(xué)藝術(shù)作品面存在消亡的危險(xiǎn)。

　　其二，通過學(xué)者及藝術(shù)工作者在收集、整理以及改編得來的民間藝術(shù)作品在發(fā)表的時(shí)候不標(biāo)注其來源;以及許多外國機(jī)構(gòu)、團(tuán)體利用雄厚的資金和先進(jìn)的設(shè)備條件對(duì)民間藝術(shù)作品的無償使用，更為嚴(yán)重的是在此過程中，歪曲、篡改的現(xiàn)象比比皆是。如中國民間故事為內(nèi)容的卡通大片《花木蘭》，該片在全球上映獲得了高度認(rèn)可及巨額的商業(yè)利益，但由于制作公司并沒有該故事的文化傳統(tǒng)及氛圍，使得美國迪斯尼公司制作的該片中從造型到人物思想都發(fā)生了很大改變，這種對(duì)中國傳統(tǒng)文化的扭曲使很多國人無法接受。

　　三、保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的必要性

　　正是由于我國對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)之后，以云南《蟒蛇記》著作權(quán)糾紛案到“烏蘇里船歌案”等案件不斷發(fā)生，并由于無明確法律依據(jù)在社會(huì)上引起軒然大波。被擱置已久的民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的保護(hù)辦法在歷經(jīng)波折之后終于再次登上歷史舞臺(tái)，《意見稿》的出臺(tái)對(duì)我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)有了進(jìn)一步的促進(jìn)作用。

　　2014年9月3日，國家版權(quán)局發(fā)布關(guān)于《意見稿》對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品做了概括性定義，并從條例適用范圍、權(quán)利主體、權(quán)利內(nèi)容、主管機(jī)構(gòu)、相鄰權(quán)人權(quán)利義務(wù)、合理使用及責(zé)任承擔(dān)等多方面對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)提供了明確的規(guī)定，為我國今后民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)保駕護(hù)航。然而，該條例卻為明確規(guī)定民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)原則。由于民間文學(xué)藝術(shù)作品的多樣性、地域的相對(duì)公開性，《意見稿》無法對(duì)今后的民間文學(xué)藝術(shù)作品的全面保護(hù)提供有效的制度上的保障，而立法的不明確直接導(dǎo)致法官在辦案中怯于行使自由裁量權(quán)，從而直接導(dǎo)致民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利人無法得到相應(yīng)的權(quán)利保護(hù)。

　　《意見稿》的出臺(tái)目前已在一定程度上實(shí)現(xiàn)了起初所提出的“有法可依”的樸素理想然而， 但當(dāng)下則可用“立法極簡(jiǎn)主義” 來概括， 在這之中， 法律漏洞以及類似于 “空缺結(jié)構(gòu)”的現(xiàn)象猶為顯見。法律原則， 尤其是立法政策上和法律文本中的法律原則， 不僅僅具有道德上的象征性意義或政治上的宣示性意義。

　　法律的制定、解釋大都依據(jù)各部門法的法律原則，正如《法律正義論》的作者傅鶴鳴在文中總結(jié)德沃金“原則立法論”，認(rèn)為“原則”是法律傳統(tǒng)一貫秉持不渝的一種道德價(jià)值。這種道德價(jià)值不僅僅涵蓋法官個(gè)人的道德價(jià)值，更是已被“制度化”的納入到法律體系中，既有法律之一部分。可以這樣說法律原則是已獲得法律認(rèn)定并且在人們長期社會(huì)生活中得到普遍認(rèn)可的準(zhǔn)則，所以法律原則是法律規(guī)則的上位概念，我們運(yùn)用法律規(guī)則時(shí)不能違背法律原則;除此之外，法律原則更能發(fā)揮在窮盡法律規(guī)則以及在具體復(fù)雜的案件中法律的含義存在著多種解釋的可能時(shí)的作用，我們可以依據(jù)法律原則對(duì)相互矛盾的解釋進(jìn)行取舍，從而有效地實(shí)現(xiàn)法律的作用和價(jià)值。可見調(diào)整某一方面的法律原則在法律的制定中是必不可少的，對(duì)今后的司法實(shí)踐起著至關(guān)重要的作用。

　　在《意見稿》出臺(tái)之前，我國部分地區(qū)優(yōu)先立法保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品。《貴州省民族民間文化保護(hù)條例》第四條規(guī)定：“實(shí)行保護(hù)為主、合理開發(fā)、政府主導(dǎo)、社會(huì)參與的原則”;以及《云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》第四條規(guī)定：“實(shí)行‘保護(hù)為主、搶救第一，政府主導(dǎo)、社會(huì)參與’的方針”;《江蘇省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)條例》、《無錫市宜興紫砂保護(hù)條例》等等，各地方法律均規(guī)定保護(hù)地方民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)原則或方針，為民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)提供了總指導(dǎo)，有利于地方活動(dòng)的開展。

　　四、對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)的建議

　　筆者針對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的固有特征及我國目前的現(xiàn)狀，并結(jié)合世界各國的立法實(shí)踐，提出以下建議：

　　(1)保護(hù)為主，傳承發(fā)展原則

　　葛劍雄認(rèn)為針對(duì)這些民間文學(xué)藝術(shù)作品我們應(yīng)該以保護(hù)為主，別指望他們能自付盈虧，當(dāng)今能賺錢的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)只是特例，只有在確定其長期安全的前提下，以傳承發(fā)展為輔，才可以允許對(duì)其有限度地加以利用。民間文學(xué)藝術(shù)也是如此，著眼現(xiàn)實(shí)民間文學(xué)藝術(shù)作品面臨國內(nèi)及國外，自身及其環(huán)境的綜合威脅，使得民間文學(xué)藝術(shù)作品處于急速的消逝階段，當(dāng)今我們不僅要加強(qiáng)對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)，更應(yīng)該促進(jìn)其良好發(fā)展，促進(jìn)其繁榮發(fā)達(dá)。

　　(2)政府主導(dǎo)、公眾參與原則

　　民間文學(xué)藝術(shù)作品有其自身權(quán)利主體群體性，不特定性的特點(diǎn)，造成了人人都是權(quán)利的享有者，但每個(gè)人都無法單獨(dú)的享有該權(quán)利的現(xiàn)狀，這也造成了民間文學(xué)藝術(shù)作品救濟(jì)的困難。作為代表人民權(quán)益的政府應(yīng)發(fā)揮其應(yīng)有的作用，從資金、組織等各個(gè)方面調(diào)動(dòng)公眾的參與度及熱情。以烏蘇里船歌案為例， 赫哲族鄉(xiāng)政府作為赫哲族人民代表，代表其民族對(duì)著名藝術(shù)家郭頌提起侵犯其著作權(quán)的訴訟并得到了法院的支持，為今后民間文學(xué)藝術(shù)作品的訴訟及救濟(jì)奠定了基礎(chǔ)。

　　(3)充分尊重民間文學(xué)藝術(shù)作品精神權(quán)利原則

　　民間文學(xué)藝術(shù)作品是由某一民族或者群體經(jīng)過世代相傳，產(chǎn)生的作品，是凝聚該民族或者群體的精神的綜合體，是一個(gè)民族或者群體的圖騰。因此，保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品應(yīng)該區(qū)別于一般的著作權(quán)作品，更應(yīng)當(dāng)注重其精神權(quán)利。應(yīng)注重強(qiáng)調(diào)，不管以何種方式，不管盈利與否，都應(yīng)著名民間文學(xué)藝術(shù)作品所屬民族、流傳地區(qū)、手機(jī)地點(diǎn)、素材提供者等人的姓名。

　　(4)利益平衡原則

　　吳漢東主張“知識(shí)產(chǎn)權(quán)的根基就在于使得該項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)能夠兼顧個(gè)人利益和社會(huì)利益，在維護(hù)企業(yè)間的競(jìng)爭(zhēng)秩序的同時(shí)，也要考慮到消費(fèi)者的選擇商品的權(quán)利，使知識(shí)產(chǎn)權(quán)的各項(xiàng)制度實(shí)現(xiàn)兩者的平衡”。民間文學(xué)藝術(shù)作品是某個(gè)特定的區(qū)域或者民族創(chuàng)作產(chǎn)生的，因此我們必須強(qiáng)調(diào)族群利益優(yōu)先，但為了使得知識(shí)能夠充分的交流與溝通，也要考慮到這種保護(hù)制度和其他族群、甚至是社會(huì)公眾利益的平衡分配。盡管著作權(quán)保護(hù)著作權(quán)人的人身及財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，但必須保證我國其他公民對(duì)該民間文學(xué)藝術(shù)作品的正當(dāng)使用權(quán)。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)下的民間文學(xué)藝術(shù)作品也應(yīng)當(dāng)平衡著作權(quán)人與鄰接權(quán)人的利益，著作權(quán)人與公眾的利益，使各方利益得以均衡，以促進(jìn)知識(shí)創(chuàng)新，并促進(jìn)民間文學(xué)藝術(shù)作品的利用與傳播。故，利益平衡原則應(yīng)該是貫穿于民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)的全過程。

　　民間文學(xué)藝術(shù)作品的復(fù)雜性強(qiáng)調(diào)對(duì)它的保護(hù)需要依賴綜合的手段，急需要法律的調(diào)整，也需要政府的扶持。只有在著作權(quán)的框架下，建立起民間文學(xué)藝術(shù)作品的原則性規(guī)定才有可能應(yīng)對(duì)現(xiàn)實(shí)以及未來中紛繁復(fù)雜的問題，才能使民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律保護(hù)的到公平、合理的保護(hù)。

　　本文通過對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品概念特征的分析得出其自身的特殊之處以及保護(hù)難度，并針對(duì)我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)現(xiàn)狀提出合理性建議。在本文之前，各大學(xué)者均對(duì)此提出了見解并在大部分問題上得出一致意見，本文主要針對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)的原則提出見解，希望貫穿于民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)的各個(gè)過程中，亦希望對(duì)《民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)條例》的制定與完善有所幫助。