摘 要： 隨著信息科技化愈發(fā)成熟，金融領域也逐漸引入人工智能技術，智能投顧的出現(xiàn)對傳統(tǒng)人工投資顧問下的信義義務提出了新挑戰(zhàn)。原本的人工投顧被智能投顧取代，信義義務遭受巨大沖擊。智能投顧的法律地位遭到眾多質疑，信義義務的具體內容與智能投顧的發(fā)展不能保持統(tǒng)一步調。為了促進智能投顧在金融領域的持續(xù)發(fā)展，保障投資者利益，要對信義義務中智能投顧及其運營商、設計者等進行主體資格鑒定，并研究在信義義務中忠實義務、勤勉義務所要更新的具體細節(jié)，以期適配現(xiàn)代算法社會的智能投顧。
關鍵詞： 智能投顧;人工投顧;主體資格;信義義務;投資者保護
智能投顧是新技術與傳統(tǒng)領域創(chuàng)新結合的產物，根據(jù)其功能可知，智能投顧是基于背后的算法編程，通過調查問卷的形式去測算投資者偏好，從而結合大數(shù)據(jù)及相關金融理論，為投資者提供最優(yōu)的投資理財答卷。智能投顧起源于美國，由一家線上資產管理業(yè)務的金融科技公司起始發(fā)展，逐漸成長。2010年，美國Betterment公司創(chuàng)立，智能投顧漸漸成熟，日益成功。
自2015年以來，智能投顧在中國金融市場嶄露頭角，并在2016年得到快速發(fā)展。2017年，國務院發(fā)布相關通知，認可了智能投顧在金融領域的運用，肯定了人工智能技術在金融領域的結合與創(chuàng)新。同時，該通知強調，中國要緊跟人工智能的發(fā)展潮流，利用科學技術推動金融市場的發(fā)展。有學者統(tǒng)計，截至2017年底，在中國就有30多家有關智能投顧的公司涌現(xiàn)出來。
智能金融的發(fā)展已經如火如荼，它給現(xiàn)代社會帶來了經濟效益與個性化服務。然而智能投顧是一把雙刃劍，在給社會帶來利益的同時，也帶來了各種風險，此時通過信義義務體系約束相關主體便是前提要件，這亦是算法社會對法律的新要求、新挑戰(zhàn)。
一、智能投顧對人工投顧的沖擊
人工投資顧問(簡稱人工投顧)與智能投顧的業(yè)務相同，投資者與投資服務機構之間的基本法律關系并沒有發(fā)生實質性改變，但是技術上的對壘催生了咨詢方式的差異，最終引起傳統(tǒng)信義義務體系的失靈。中國傳統(tǒng)法律體系是將金融行業(yè)中從業(yè)的自然人投資顧問納入信義義務約束范圍，督促自然人投資顧問忠實、勤勉地為投資者的權益服務。信義義務設置的最初目的便是一種為維護委托人最大利益的行為義務。1然而智能投顧的出現(xiàn)對人工投顧造成沖擊，包括傳統(tǒng)與智能模式下信義義務主體的范圍差異，以及信義義務中具體義務內容的變化。1
1.傳統(tǒng)信義義務主體不再適配
現(xiàn)階段仍然是弱人工智能階段，現(xiàn)行法律并不認可智能投顧具備相應的主體資格以及承擔法律責任的可能性。既然法律義務是確定法律責任的前提，那么智能投顧不承擔法律責任，也就沒有設置法律義務的必要性。人工投顧被智能投顧取代，其信義義務卻不能直接替換。傳統(tǒng)信義義務主體已經不再適配，需要根據(jù)智能投顧運行特征重點研究，推陳出新。
第一，人工投顧與智能投顧存在本質差異。
較之傳統(tǒng)的人工投顧，智能投顧的出現(xiàn)掀起了一波浪潮。其一，在主體范圍上存在特殊性。智能投顧的準入要求更為嚴苛，甚至達到了一絲不茍的程度，與此同時，提供投資服務的主體由人工向機器轉變。其二，在委托方式上具有特殊性。與一般委托不同，智能投顧的委托是一種完全性的委托模式，只要事前合同雙方簽署了協(xié)議，在管理投資過程中，智能投顧可以根據(jù)自己的邏輯運算，直接為其進行相應的投資服務，而不需要再次得到投資者的許可。其三，算法技術的特殊性。傳統(tǒng)的投資顧問是人工的，智能投顧下，投資顧問的服務是由各種代碼組成的技術性服務，相較傳統(tǒng)更具復雜性與風險性。智能投顧極易受到運營者的暗箱操作，而委托者的權益、金融業(yè)的秩序都會因信義義務的違反被損壞。其四，交易細節(jié)的差異。傳統(tǒng)人工投顧與投資者是面對面的接觸，由服務人員對顧客的偏好、資產、預期收益等內容進行詳細詢問，了解投資者基本的投資信息、資產信息后，提供一套適當?shù)耐顿Y方案。而智能投顧模式下，智能投顧先是通過預先設置的程序算法，錄入投資者照片，并由投資者根據(jù)提示以及電子調查問卷按部就班地完善基本信息;接著，通過智能計算，了解投資者的投資目標與風險評估情況，并根據(jù)市場信息、投資產品、風險預判等信息加以整合，形成多種投資方案;最后，推算出適合該投資人的方案。
第二，人工投顧運營者的角色轉變。
信義義務旨在約束受托人的行為，促其忠實、勤勉地提供服務，進而保障受益人或委托人的權益。由于受托人的具體行為無法一一詳列，故對其約束更加嚴格。2 隨著時代的變遷、市場競爭的多元性以及投資領域的成熟化，原本屬于信托領域的信義義務不再局限其中，不斷向其他領域延伸，3 成為專業(yè)化服務中不可缺少的因素，4 投資顧問領域引入信義義務便是最好的證明。
在傳統(tǒng)的人工投顧模式中，信義義務主要約束的對象是經營機構和自然人，即運營者應該在法律允許的范圍內為委托人提供投資理財服務，如果違反了相關信義義務的內容，則由該服務機構承擔相應的法律責任。5 這是通過國家法律強制力保障的方式來保護投資者的合法權益，以緩和雙方的利益沖突。但是，智能投顧的出現(xiàn)對傳統(tǒng)信義義務主體范圍提出了新要求。智能投顧由算法設計者通過計算機程序收集大量的數(shù)據(jù)，根據(jù)預先設置好的軟件程序，機械地通過算法為投資人提供服務。雖說能代替人工提供投資建議，然而信義義務規(guī)制的主體卻不能由此簡單取代。
投顧機構有過錯、違反信義義務，自然應將其納入信義義務主體的調整范圍。需要注意的一點便是，算法設計者能否成為信義義務約束的對象?有的投顧機構有自己的程序研發(fā)員，有的則是將智能投顧的軟件外包給第三方公司或者個體程序員。此時，若出現(xiàn)信義義務違反致使投資者損失，亦有可能將軟件程序的設計者納入信義義務約束的范圍之中。這也是傳統(tǒng)信義義務體系所沒有涉及的主體范圍。
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