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來源:期刊VIP網(wǎng)所屬分類:軟件開發(fā)時間:瀏覽:次
用專利法保護(hù)計算機(jī)軟件,相對于版權(quán)法保護(hù)有以下三個比較明顯的優(yōu)點:第一專利法保護(hù)計算機(jī)軟件創(chuàng)造性方法,及計算機(jī)軟件所特有的源代碼。
在知識經(jīng)濟(jì)即將到來的今天,社會已經(jīng)全面進(jìn)入信息時代。信息與技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展在計算機(jī)軟件上表現(xiàn)的尤為突出。計算機(jī)軟件作為人類創(chuàng)造性的智慧成果,其產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題已經(jīng)成為了當(dāng)代知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要內(nèi)容之一。目前,可以適用于計算機(jī)軟件產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律有版權(quán)法、專利法、商業(yè)秘密法等,它們從不同的角度對軟件產(chǎn)權(quán)進(jìn)行一定的保護(hù)。但是,由于它們本身并不是專門針對計算機(jī)軟件保護(hù)而制定的,所以在使用它們對計算機(jī)軟件產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù)時,都存在著各自的缺陷。這一點已經(jīng)受到國際法學(xué)界和各國政府的普遍重視。針對計算機(jī)軟件進(jìn)行專門的立法保護(hù),已經(jīng)成為了國際上計算機(jī)軟件產(chǎn)權(quán)保護(hù)的一大趨勢。
一、計算機(jī)軟件立法保護(hù)的沿革
(一)計算機(jī)軟件的概念及特征
計算機(jī)軟件是指計算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。“計算機(jī)程序”是指為了得到某種結(jié)果而可以由計算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列,或可被自動換成代碼化指令序列的符號化指令序列或符號化語句序列。計算機(jī)程序包括源程序和目標(biāo)程序,同一程序的源文本和目標(biāo)文本應(yīng)視為同一作品。“文檔”是指用自然語言或形式化語言所編寫的文字資料和圖表,用來描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結(jié)果及使用方法。
計算機(jī)軟件具有自身的特點。首先,它是人類腦力勞動的智慧成果。計算機(jī)軟件的產(chǎn)生,凝聚了開發(fā)者的大量時間與精力,是人腦周密邏輯性的產(chǎn)物。其次,它具有極高的價值。一部好的計算機(jī)軟件必然具有極高的社會價值和經(jīng)濟(jì)價值,它能應(yīng)用于社會的各個領(lǐng)域,而且還能促進(jìn)軟件產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,并取得良好的經(jīng)濟(jì)效益。再次,它具有易復(fù)制、易改編的特點,往往成為不法分子盜版和篡改利用的對象。
(二)計算機(jī)軟件立法保護(hù)的沿革
1、計算機(jī)軟件版權(quán)立法保護(hù)的歷史發(fā)展及現(xiàn)狀
由于計算機(jī)軟件具有上述特點,自七十年代以來,世界各國普遍加強(qiáng)了計算機(jī)軟件的立法保護(hù)。1972年,菲律賓在其版權(quán)法中規(guī)定“計算機(jī)程序”是其保護(hù)對象,成為了世界上第一個用版權(quán)法保護(hù)計算機(jī)的軟件的國家。在美國,美國版權(quán)局于1964年就已開始接受程序的登記,國會于1974年設(shè)立了專門委員會,研究同計算機(jī)有關(guān)的作品生成、復(fù)制、使用等問題,并于1976年和1980年兩次修改版權(quán)法,明確了由版權(quán)法保護(hù)計算機(jī)軟件。隨后,匈牙利于1983年,澳大利亞及印度于1984年先后把計算機(jī)軟件列為版權(quán)法的保護(hù)客體。由于軟件版權(quán)具有嚴(yán)格的地域性,通過訂立國際條約實現(xiàn)軟件版權(quán)的國際保護(hù)就顯得十分必要。目前,尚沒有關(guān)于計算機(jī)軟件保護(hù)的專門性國際條約。世界知識產(chǎn)權(quán)組織曾于1978年公布了稱為《保護(hù)計算機(jī)軟件示范條款》的建議性文件,作為對各國保護(hù)立法的一種建議和參考,但在公布后的實踐中,該師范條款并未發(fā)生多大影響。1983年世界知識產(chǎn)權(quán)組織提出了《計算機(jī)軟件保護(hù)條約》草案,要求參加條約的國家使之國內(nèi)法律能達(dá)到一定的“最低要求”,以防止和制裁侵犯軟件權(quán)利人權(quán)利的行為。但是各國專家普遍認(rèn)為,締結(jié)新條約的難度較大,且在目前情況下,大部分國家都以版權(quán)法保護(hù)計算機(jī)軟件,只要能將計算機(jī)軟件納入版權(quán)法的國際公約中,就能達(dá)到保護(hù)的目的。1994年4月15日,關(guān)貿(mào)總協(xié)定烏拉圭回合各締約方在馬拉 簽署了《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)包括假冒商品貿(mào)易協(xié)議》(TRIPS),其第10條規(guī)定“計算機(jī)程序,無論是原始資料還是實物代碼,應(yīng)根據(jù)《伯爾尼公約》(1971)作為文學(xué)作品來保護(hù)。”另一方面,世界知識產(chǎn)權(quán)組織于1996年12月20日通過了《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》,其第四條明確規(guī)定不論計算機(jī)程序表達(dá)方式或表達(dá)形式如何,均作為《伯爾尼公約》第2條意義上的文學(xué)作品受到保護(hù)。這兩個《協(xié)議》和《條約》為國際間計算機(jī)軟件版權(quán)保護(hù)提供了統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)。
2、計算機(jī)軟件專利保護(hù)的立法。
在大多數(shù)國家,都沒有直接把計算機(jī)軟件納入專利法的保護(hù)范圍,因為一開始計算機(jī)軟件被認(rèn)作是一種思維步驟。根據(jù)各國的專利法,不能成為專利法的保護(hù)客體。但在實踐中,人們認(rèn)識到當(dāng)計算機(jī)軟件同硬件設(shè)備結(jié)合為一個整體,軟件運行對硬件設(shè)備帶來影響時,不能因該整體中含有計算機(jī)軟件而將該整體排除在專利法保護(hù)客體范圍之外,計算機(jī)軟件自然而然地應(yīng)當(dāng)作為整體的一部分可得到專利法的保護(hù)。固在日本1976年公布的有關(guān)計算機(jī)程序發(fā)明審查標(biāo)準(zhǔn)第一部分、英國1977年公布的對計算機(jī)軟件的審查方針,及美國1978年對計算機(jī)軟件發(fā)明初步形成的FREEMAN兩步分析法審查法則及它們的后續(xù)修改中普遍規(guī)定:單獨的計算機(jī)軟件是一種思維步驟,不能得到專利法的保護(hù);和硬件設(shè)備或方法結(jié)合為一個整體的軟件,若它對硬件設(shè)備起到改進(jìn)或控制的作用或?qū)夹g(shù)方法作改進(jìn),這類軟件和設(shè)備、方法作為一個整體具有專利性。
在國際上,涉及計算機(jī)軟件專利保護(hù)的國際性公約有兩個,一個是1973年10月5日簽署,1977年10月7日生效,1979年6月開始實施的歐洲專利公約,它規(guī)定對軟件專利的審查標(biāo)準(zhǔn)要注重實質(zhì),一項同軟件有關(guān)的發(fā)明如果具有技術(shù)性就可能獲得專利。另一個是1976年6月19日簽署,1978年1月24日生效的專利合作條約,它規(guī)定了軟件專利的地域性限制:一個軟件在他國獲得專利的前提是進(jìn)行專利申請。
3、計算機(jī)軟件商業(yè)秘密保護(hù)的立法。
在未采用版權(quán)法保護(hù)計算機(jī)軟件之前,人們一直使用商業(yè)秘密法對軟件進(jìn)行保護(hù),當(dāng)現(xiàn)在國際上大多數(shù)國家紛紛將軟件納入版權(quán)法保護(hù)范圍時,與計算機(jī)有關(guān)的某些數(shù)據(jù)和信息仍受商業(yè)秘密法的保護(hù)。但絕大多數(shù)國家都沒有專門的商業(yè)秘密法(除美國等個別國家外)。在這些國家商業(yè)秘密法的內(nèi)容散見于合同法、反不正當(dāng)競爭法、刑法及侵權(quán)法中。但是國際上對計算機(jī)軟件采取何種方法保護(hù)并未達(dá)成共識,各國法學(xué)家在版權(quán)法、專利法、商業(yè)秘密法、專門立法中冥思苦想,比來較去。日本、韓國和巴西都曾試圖不用版權(quán)法,而采用另行制訂新法的方法來保護(hù)計算機(jī)軟件。他們指出無論采用專利法還是版權(quán)法來保護(hù)計算機(jī)軟件,都是不合適的,力主制定專門的法律來保護(hù)。但由于美國強(qiáng)烈反對,迫于壓力,日本、韓國和巴西最終仍通過修改版權(quán)法,把計算機(jī)軟件列為保護(hù)對象。
二、計算機(jī)軟件版權(quán)保護(hù)的利與弊
計算機(jī)軟件立法保護(hù)的是可能受到侵害的權(quán)利人的權(quán)利。復(fù)制、抄襲或者剽竊是侵害計算機(jī)軟件權(quán)利人權(quán)利的主要方式,這一點與傳統(tǒng)的文學(xué)作品權(quán)相類似。而版權(quán)法的一大主要內(nèi)容就是禁止他人非經(jīng)權(quán)利人許可而復(fù)制、抄襲、剽竊其作品。因此,將計算機(jī)軟件列為版權(quán)法的保護(hù)對象具有以下的優(yōu)點:首先有利于滿足軟件權(quán)利人禁止他人非法復(fù)制、抄襲、剽竊其軟件的要求。由于計算機(jī)軟件本身具有的易復(fù)制易改編特點,侵害軟件權(quán)利人的行為十分容易進(jìn)行。但計算機(jī)軟件的開發(fā)需要耗費開發(fā)者的大量時間、精力,投入大量的物力、財力,如不對其進(jìn)行有效的保護(hù),顯然不利于促進(jìn)整個軟件行業(yè)的發(fā)展。將計算機(jī)軟件納入版權(quán)法保護(hù),有利于打擊猖厥的侵權(quán)活動,保護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益。其次,有利于國內(nèi)國際對計算機(jī)軟件的保護(hù)。世界上大多數(shù)建立版權(quán)保護(hù)制度的國家都是《伯爾尼公約》和《世界版權(quán)公約》的成員國,如果這些國家都利用版權(quán)法保護(hù)計算機(jī)軟件,則很容易做到軟件的國際性保護(hù),而無需再耗費時間、精力訂立新的專門的軟件保護(hù)多邊公約。再次有利于軟件的創(chuàng)新和優(yōu)化。版權(quán)法只保護(hù)軟件的表達(dá)方式,而不保護(hù)構(gòu)思軟件的思想本身,這樣其他開發(fā)者就可以利用已有軟件的創(chuàng)作思想,從中得到啟發(fā),開發(fā)研制出新的軟件,促進(jìn)軟件的優(yōu)化與科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步。再次保護(hù)范圍廣泛。版權(quán)法要求保護(hù)對象達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)不高,只需要具有獨創(chuàng)性,因此幾乎所有的計算機(jī)軟件都可以受到版權(quán)法的保護(hù)。最后保護(hù)手續(xù)簡便。最多僅需要注冊登記,而且在我國,實行的是軟件自動產(chǎn)生版權(quán)原則,登記注冊手續(xù)僅僅是提出軟件糾紛行政處理或訴訟的前提,而非獲得版權(quán)的必要條件。
但計算機(jī)軟件到底不同于一般文學(xué)藝術(shù)作品,其具有一般文學(xué)藝術(shù)作品不具備的屬性:作品——工具兩重性。說它是作品,是指計算機(jī)軟件可以借助于文字、數(shù)字、符號等表現(xiàn)出來,并能用磁帶、磁盤、光盤、紙張等媒體加以固定;說它是工具,是指計算機(jī)軟件一般都具有功能性,都是為了解決一定問題或達(dá)到一定目的。且它都是通過控制計算機(jī)硬件,實現(xiàn)一定的邏輯運算過程,來達(dá)到預(yù)期的效果。
由于計算機(jī)軟件具有不同于一般文字藝術(shù)作品的特殊性,用版權(quán)法保護(hù)計算機(jī)軟件的嚴(yán)重缺陷日益暴露出來:1.版權(quán)法只保護(hù)計算機(jī)軟件的表現(xiàn)方式而不保護(hù)其思想內(nèi)容。但計算機(jī)軟件中最重要的就是其思想。軟件的構(gòu)思技巧和技術(shù)方案是一部計算機(jī)軟件成功的關(guān)鍵,也是其最有價值的部分,權(quán)利人希望對這些構(gòu)思技巧和技術(shù)方案享有較長時間的專有權(quán)。可是版權(quán)法不保護(hù)思想,使其他開發(fā)者能輕易的使用這些“思想概念”開發(fā)出表現(xiàn)方式不同的軟件,這對原軟件權(quán)利人是極不公平的。2.版權(quán)法中沒有關(guān)于禁止使用的規(guī)定。計算機(jī)軟件的價值在于其使用性,而版權(quán)法規(guī)定為個人學(xué)習(xí)、研究和欣賞,使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品為合法,這是有悖于軟件性質(zhì)的。由于軟件具有易復(fù)制性,其在私人之間的傳遞使用,必然造成計算機(jī)軟件市場銷售份額的減少,從而損害軟件權(quán)利人的經(jīng)濟(jì)利益。因此,即使是為個人的學(xué)習(xí)、研究而復(fù)制使用軟件,也應(yīng)認(rèn)定為不合理使用。3.計算機(jī)軟件侵權(quán)認(rèn)定困難。由于版權(quán)法所保護(hù)的計算機(jī)軟件表現(xiàn)方式與不保護(hù)的思想之間很難劃出一條明顯的分界,所以使得侵權(quán)行為難以認(rèn)定,糾紛難以解決。雖然在國際上有的學(xué)者提出實質(zhì)性相似加接觸來認(rèn)定計算機(jī)軟件的侵權(quán),但是由于該標(biāo)準(zhǔn)主觀性太強(qiáng),于侵權(quán)認(rèn)定并無多大幫助。
鑒于版權(quán)法保護(hù)計算機(jī)軟件存在著上述嚴(yán)重的弊端,許多學(xué)者開始考慮其它方法來保護(hù)計算機(jī)軟件。專利法、商業(yè)秘密法就是這些學(xué)者考慮的方法之一。